Задание на 2.12. 2016

Тема . Удостоверение (свидетельствование) бесспорных фактов 

1. Общие правила удостоверения (свидетельствования) бесспорных фактов.

2. Особенности удостоверения (свидетельствования) различных видов бесспорных фактов.

Обратите внимание!

Докладчики  на 2.12 - Курбанов, Даниялов

Докладчики на 5.12.-Агаев, Айтберова

Удостоверение (свидетельствование) бесспорных фактов нотариусом

Нотариусы имеют право удостоверять ряд бесспорных фактов, имеющих юридическое значение и выдают при этом соответствующие свидетельства.   Нотариус обладает полномочием удостоверять строго ограниченный перечень юридических фактов:

·             подтверждение идентичности (отождествление) личности заявителя с конкретным человеком, изображенным на предоставленной нотариусу фотографии;

·             статуса пребывания гражданина в живых, даже в случае признания его ранее без вести пропавшим;

·             фиксации периода представления документов;

·             пребывания человека в конкретном месте;

·             подтверждение тождественности подписи инвалида по зрению, совершенной его собственной рукой, с изображением такой его подписи в виде факсимиле.

·             Удостоверение равнозначности документа

Также отнесем Свидетельствование верности копий документов и выписок из них, подлинности подписи и верности перевода

Данные нотариальные действия совершаются нотариусами, главами администраций, должностными лицами консульских учреждений.

Правовое регулирование содержится в главе ХIV Основ российского законодательства о нотариате. Приказ Минюста РФ от 15.03.2000 N 91

"Об утверждении Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации"

 Нотариальная услуга удостоверения трех первых из перечисленных фактов широко используется для разрешения споров при продаже недвижимости, находящейся в долевой собственности, необходимости защиты авторских прав, возмещения ущерба, выплаты алиментов и пособий.

  Удостоверение факта нахождения гражданина в живых

Удостоверение факта нахождения гражданина в живых производится на основании ст. 82 Основ законодательства РФ о нотариате.

Необходимость в удостоверении данного факта возникает чаще всего в случаях, когда возникают споры, связанные с получением алиментов, сумм в возмещение ущерба, а также пенсий, пособий и иных средств на содержание.

Например, гражданин Н. получал от гражданки М. денежные суммы в возмещение ущерба, причиненного ему в результате автомобильной аварии, происшедшей по вине М. Должница, проживающая в другом городе, заявила судебному приставу о том, что кредитор умер, в связи с чем ущерб перестал возмещаться.

Удостоверение факта нахождения в живых несовершеннолетних производится по просьбе их законных представителей (родителей, усыновителей, опекунов и попечителей), а также учреждений и организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний.

Факт нахождения гражданина в живых может быть установлен как при явке гражданина к нотариусу, так и вне помещения нотариальной конторы. Вне помещения нотариальной конторы данный факт удостоверяется, как правило, в случаях, когда гражданин, факт нахождения в живых которого необходимо засвидетельствовать, по болезни, инвалидности или другой уважительной причине не может явиться в помещение нотариальной конторы.

Для удостоверения факта нахождения гражданина в живых нотариусу заинтересованным лицом подается соответствующее заявление, которое может быть как письменным, так и устным.

На основании поданного заявления нотариус устанавливает личность гражданина по удостоверяющему ее документу, обычно по паспорту.

При удостоверении статуса пребывания лица в живых потребуется документально подтвердить свою личность (несовершеннолетнему лицу статус пребывания в живых удостоверяется в присутствии его родственников или опекунов).

В подтверждение факта нахождения в живых нотариус выдает заинтересованному в этом лицу соответствующее свидетельство. В свидетельстве кроме самого факта нахождения в живых нотариус отражает, где был этот факт засвидетельствован. Если данное нотариальное действие совершалось вне помещения нотариальной конторы, об этом также указывается в свидетельстве.

Свидетельство об удостоверении факта нахождения гражданина в живых оформляется в двух экземплярах, один из которых выдается заинтересованному лицу, а второй хранится в делах нотариуса.

 Удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте

В соответствии со ст. 83 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус   по просьбе гражданина удостоверяет факт нахождения его в определенном месте.Чаще всего такие факты удостоверяются по делам, связанным с получением алиментов и иных средств на содержание.

Например, к нотариусу обратилась гражданка Ч. с просьбой оказать ей помощь в следующей ситуации: она обратилась в суд с иском о взыскании алиментов на содержание сына с бывшего супруга, проживающего в городе Тюмени. Отец ребенка уплачивать алименты отказался, заявив в суде, что ребенок фактически проживает с ним в Тюмени и никогда после развода супругов не жил в Екатеринбурге. Фактически же ребенок проживает с матерью и в настоящее время также находится в Екатеринбурге.

В данном случае нотариус может удостоверить факт нахождения ребенка в определенном месте. Удостоверенный факт будет иметь доказательственное значение в суде наряду с иными документами, подтверждающими проживание ребенка в городе Екатеринбурге.

Для удостоверения данного факта нотариусу заинтересованным лицом подается соответствующее заявление, которое может быть как устным, так и письменным.

При нотариальном удостоверении факта присутствия гражданина в конкретном месте заявитель должен документально подтвердить нотариусу свою личность. Нотариус фиксирует личность гражданина, дату, время и место его обращения, в целях подтверждения которых ему выдается экземпляр свидетельства о пребывании заявителя в указанном месте. Второй экземпляр остается у нотариуса;

Удостоверение факта нахождения в определенном месте несовершеннолетнего производится по просьбе его законных представителей (родителей, усыновителей, опекунов, попечителей), а также учреждений и организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний.

Данный факт может быть удостоверен как в помещении нотариальной конторы, так и вне ее. В последнем случае в свидетельстве указывается конкретное место (адрес), где находился гражданин.

 Удостоверение тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии

Удостоверение тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на представленной этим гражданином фотографической карточке, производится в соответствии со ст. 84 Основ законодательства РФ о нотариате.

Для совершения указанного нотариального действия заинтересованное лицо подает нотариусу соответствующее заявление, которое может быть как устным, так и письменным.

Для отождествления личности гражданин предъявляет нотариусу свой действующий гражданский паспорт и две одинаковых фотографии формата 3х4 для документов (не допускается изображение на фотографии гражданина в компании других лиц и/или с животными, в общественных местах, с использованием грима, в головных уборах и т.д.);

Нотариус, установив личность обратившегося на основании документов, удостоверяющих ее (как правило, паспорт), должен убедиться, что именно явившийся к нему гражданин изображен на представленной фотографической карточке.

О факте тождественности гражданина с лицом, изображенным на этой фотокарточке, выдается соответствующее свидетельство. При этом фотографическая карточка помещается (пришивается или приклеивается) в верхнем левом углу выдаваемого свидетельства, скрепляется подписью и печатью нотариуса. Печать должна помещаться частично на фотографической карточке, а частично – на свидетельстве.

Указанное свидетельство выдается в двух экземплярах, один из которых остается в делах нотариуса.

 При нотариальном оформлении и подтверждении тождественности подписи инвалида по зрению, совершенной его собственной рукой, с изображением такой его подписи в виде факсимиле, заявитель предъявляет нотариусу документ, удостоверяющий личность. Заявитель при нотариусе проставляет своей рукой подпись и на этом же листе документа воспроизводит ее с использованием технического средства - факсимиле, в подтверждение чего заявителю выдается нотариусом соответствующее свидетельство. Второй экземпляр указанного свидетельства остается у нотариуса.

Удостоверение времени предъявления документов

В соответствии со ст. 85 Основ законодательства РФ о нотариате нотариусы   удостоверяют время предъявления им документов.

По сравнению с удостоверением предыдущих фактов удостоверение времени предъявления документов распространено в нотариальной практике значительно больше других. Совершается это нотариальное действие на основании заявления (устного или письменного) заинтересованного лица. Нотариус по общим правилам должен установить личность обратившегося.

Документы, время предъявления которых необходимо удостоверить, могут быть самыми различными. Наиболее часто для удостоверения времени предъявления нотариусам представляются документы в целях защиты авторских прав обратившихся лиц. Это могут быть описания изобретений и рационализаторских предложений, сценарии кинофильмов, тексты литературных произведений: книг, а также отдельных стихов, песен и т.п.; иногда – тексты диссертаций.

·             для документального фиксирования срока представления гражданином документов, заявителю потребуется предоставить нотариусу свой паспорт и два экземпляра документов, в отношении которого совершается фиксация. Это могут быть любые документальные материалы, для которых весьма значим период предъявления в компетентные органы и непредставление которых повлечет за собой различные юридические или финансовые последствия. Например, документы в подтверждение авторских прав на творческие произведения, научные открытия или же разного рода налоговые декларации и формализованные бланки. При изложении документа более чем на одной странице, он нумеруется, прошивается и скрепляется печатью нотариуса. Первый оригинал документа после заверения возвращается заявителю, другой – остается в архиве нотариуса. Важно учесть, что при удостоверении сроков подачи нескольких документов, нотариусом будет взыскана плата за каждый. В удостоверительной надписи указывается дата, место и время удостоверения, сведения о нотариусе, а также данные заявителя;

Если документ по каким-либо причинам невозможно изготовить в двух экземплярах, с него может быть снята копия (обычно ксерокопия). В этом случае в делах нотариуса остается копия документа, а подлинный его экземпляр выдается заинтересованному лицу.

На обоих экземплярах документа выполняется удостоверительная надпись.

Если одним и тем же лицом одновременно предъявлено несколько документов, то удостоверительная надпись совершается на каждом из них.

Нотариальный тариф взыскивается также за удостоверение времени предъявления каждого документа.

 Картотека и анализ статьи    составляются по следующим вопросам:

1. Правовой статус субъектов нотариального права.
2.Особенности нотариального удостоверения договора ренты и пожизненного содержания с иждивением. 
3.Особенности нотариального удостоверения договора об ипотеке.
4.Особенности нотариального удостоверения договора дарения недвижимого имущества. 5.Особенности нотариального удостоверения брачного договора.
6.  Правовое регулирование порядка выдачи свидетельства о праве на наследство.
7.Особенности удостоверения завещания.
8.Концепция развития законодательства о нотариате.
9. Доказательственное значение нотариальных актов.
10. Закрытое завещание: порядок принятия нотариусом закрытого завещания на хранение, основание и порядок вскрытия и оглашения нотариусом закрытого завещания.
11. Нотариальная тайна.

Темы для презентаций:
1. Охранительные нотариальные действия.
2. Протест векселя.
3. Порядок совершения нотариусом морского протеста.
4.  Нотариальное удостоверение сделок: порядок и специфика нотариального удостоверения сделок.
5. Удостоверение бесспорных фактов.
6. Удостоверение бесспорного права.
7. Придание документам исполнительной силы.
8.Нотариальное оформление наследственных прав граждан.
9. Депозит нотариуса.
10. Обеспечение доказательств нотариусом.

Удостоверение сделок

Гражданское законодательство РФ признает сделками действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры) и односторонними. Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух или более сторон, а для заключения односторонней сделки – только одной стороны. Сделки совершаются в письменной или устной форме. Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. При этом письменная форма сделок может быть как простой, так и нотариальной.

Согласно ст. 163 ГК РФ нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, установленном законодательством о нотариате и нотариальной деятельности. Нотариальное удостоверение сделок обязательно либо в силу прямого указания на это федеральным законом, либо по соглашению сторон (по волеизъявлению стороны для односторонней сделки), хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась. Физические и юридические лица вправе обратиться к нотариусу за удостоверением любой сделки, не противоречащей законодательству РФ. Несоблюдение обязательной нотариальной формы сделки влечет ничтожность сделки.

По действующему законодательству подлежат обязательному нотариальному удостоверению следующие договоры:

– договор об уступке требования, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме (п. 1 ст. 389 ГК РФ);

– договор о переводе долга, основанный на сделке, совершенной в нотариальной форме (п. 1 ст. 389, п. 2 ст. 391 ГК РФ);

– договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 2 ст. 339 ГК РФ);

– предварительный договор, если для основного договора предусмотрена обязательная в силу закона нотариальная форма (п. 2 ст. 429 ГК РФ);

– договор ренты и договор пожизненного содержания с иждивением (ст. 584 ГК РФ);

– брачный договор (п. 2 ст. 41 СК РФ);

– соглашение об уплате алиментов (и. 1 ст. 100 СК РФ);

– договор об отчуждении третьим лицам доли или части доли в уставном капитале ООО (ст. 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью");

– договор залога доли или части доли в уставном капитале ООО (ст. 22 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью");

– договор об ипотеке или договор, влекущий за собой возникновение ипотеки в силу закона, которые содержат условие об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке (п. 1 ст. 55 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)");

– соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения, а также сделка об отчуждении доли в складочном капитале хозяйственного партнерства и сделка, предусматривающая обязательство совершить сделку, направленную на отчуждение доли в складочном капитале хозяйственного партнерства (ч. 2 ст. 6 и ч. 3 ст. 12 Федерального закона от 03.12.2011 № 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах");

– договор инвестиционного товарищества, все вносимые в него изменения, дополнительные соглашения и приложения к нему, в том числе политика ведения общих дел (инвестиционная декларация), соглашения о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества, предварительные договоры об этом (ст. 8 Федерального закона от 28.11.2011 № 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе").

Кроме договоров обязательному нотариальному удостоверению в силу закона подлежат следующие односторонние сделки:

– доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом (и. 1 ст. 185.1 ГК РФ);

– безотзывная доверенность (п. 3 ст. 188.1 ГК РФ);

– доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, за исключением доверенностей, выдаваемых в порядке передоверия юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц (п. 3 ст. 187 ГК РФ);

– завещание и распоряжение об отмене завещания (п. 1 ст. 1124 и п. 4 ст. 1130 ГК РФ);

– закладная, которая содержит условие об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке (п. 1 ст. 55 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)");

– согласие родителей, усыновителей, опекунов или попечителей на выезд несовершеннолетних граждан Российской Федерации из России без сопровождения (ст. 20 Федерального закона "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию");

– согласие супруга на совершение другим супругом сделки по распоряжению общим недвижимым имуществом супругов или сделки в отношении общего имущества супругов, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом порядке (и. 3 ст. 35 СК РФ);

– доверенность на получение открепительного удостоверения для голосования на выборах или в референдуме (п. 6 ст. 68 Федерального закона от 10.01.2003 № 19-ФЗ "О выборах Президента Российской Федерации", п. 6 ст. 62 Федерального закона от 12.06.2002 № 67-ФЗ "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации", ч. 6 ст. 74 Федерального закона от 18.05.2005 № 51-ФЗ "О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации");

– доверенность для заключения договора, предусматривающего оказание государственных и муниципальных услуг с использованием электронного банковского приложения универсальной электронной карты (ч. 17 ст. 23 Федерального закона от 27.07.2010 № 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг");

– доверенность на представление документов на государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и получение документов после государственной регистрации (п. 1, 4 ст. 16 и п. 5 ст. 18 Федерального закона от 21.07.1997 № 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним");

– доверенность на судебное представительство (ч. 7 ст. 61 АПК РФ, ч. 2 ст. 53 ГПК РФ);

– доверенность на представление документов на государственную регистрацию прав на воздушные суда (ч. 1 ст. 13 Федерального закона от 14.03.2009 № 31-ФЗ "О государственной регистрации прав на воздушные суда и сделок с ними");

– доверенность на обращение с заявлением о кадастровом учете недвижимости (ч. 1 ст. 20 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости");

– доверенность на уполномоченного представителя но финансовым вопросам кандидата в президенты РФ, на уполномоченного представителя по финансовым вопросам политической партии, на уполномоченного представителя по финансовым вопросам инициативной группы по проведению референдума и инициативной агитационной группы (п. 11 ст. 34 Федерального закона "О выборах Президента Российской Федерации", ч. 5 ст. 35 Федерального закона "О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации", ч. 2 ст. 49 Федерального конституционного закона от 28.06.2004 № 5-ФКЗ "О референдуме Российской Федерации");

– доверенность на голосование на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме (ч. 2 ст. 48 Ж К РФ);

– доверенность на ведение общих дел товарищей инвестиционного товарищества (ч. 1 ст. 8 Федерального закона "Об инвестиционном товариществе");

– письменное волеизъявление гражданина на использование его тела, органов и тканей после смерти (и. 1 ч. 1 ст. 68 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации");

– доверенность на оказание помощи кандидату в выборный орган, на выборную государственную или муниципальную службу, являющемуся инвалидом, в заполнении или заверении документов, передаваемых в соответствующую избирательную комиссию (п. 5.1 Федерального закона "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации"),

Необходимо отметить, что в настоящее время законом урегулированы процессуальные действия по нотариальному удостоверению сделки, излагаемой на бумажном носителе. Процессуальные действия по нотариальному удостоверению такой сделки начинаются с уточнения места совершения нотариального действия в зависимости от предмета сделки. Если предполагается совершение сделки по отчуждению недвижимого имущества, то она может быть удостоверена только тем нотариусом, в пределах нотариального округа которого расположено отчуждаемое недвижимое имущество. Консульские должностные лица не наделены правом удостоверять договоры об отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории РФ. Что же касается должностных лиц местного самоуправления, то они вправе удостоверять лишь односторонние сделки по совершению завещания и доверенности.

Далее нотариус, должностное лицо местного самоуправления или консульское должностное лицо устанавливают субъектов сделки, их личности, проверяют их право- и дееспособность, а также правовой статус и полномочия представителей, если они уполномочены на совершение сделки. Для этого истребуются документы, удостоверяющие личность граждан, учредительные документы юридических лиц, выписки из единого государственного реестра юридических лиц, доверенности или иные документы, подтверждающие статус и полномочия представителя. Например, подтверждение правового статуса и полномочий законного представителя может быть осуществлено на основании документа, удостоверяющего личность законного представителя, и свидетельства о рождении его ребенка. Для подтверждения дееспособности эмансипированного гражданина в зависимости от способа эмансипации понадобится соответствующее решение органа опеки и попечительства или судебное решение.

Далее лица, удостоверяющие сделку, проверяют соответствие сделки законодательным и иным нормативным правовым актам. В ходе проверки выясняется, не нарушает ли совершаемая сделка правовых норм, не совершается ли она с целью, противной основам правопорядка и нравственности. В рамках осуществления указанных действий нотариус (уполномоченное должностное лицо) истребует правоустанавливающие документы на отчуждаемое имущество, документы, подтверждающие регистрацию прав на имущество или регистрацию объекта, являющихся предметом сделки; проверяет форму и, если это вытекает из закона, регистрацию сделки, на основании которой возникли права на отчуждаемое имущество, наличие или отсутствие обременений отчуждаемого имущества правами третьих лиц, реализацию лицами, указанными в законе, преимущественного права покупки имущества или отказа от этого права. Если предметом сделки является недвижимое имущество, уточняется, поставлено ли это имущество на кадастровый учет. Также проверяется наличие согласий и разрешений на совершение сделки, если наличие таковых обязательно требуется в силу закона.

К отличительным особенностям нотариального удостоверения сделок относится обязанность нотариуса (уполномоченного должностного лица) разъяснить сторонам сделки их права и обязанности, предупредить о последствиях совершаемых нотариальных действий, чтобы их юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред. При представлении участниками сделки проекта сделки нотариус (уполномоченное должностное лицо) обязан разъяснить смысл и значение этого проекта, проверить, не противоречит ли его содержание требованиям закона, либо по просьбе обратившихся лиц составить проект сделки. В рамках этих действий нотариус (уполномоченное должностное лицо) оказывает содействие в редакционном формулировании условий сделки, предлагает сторонам применительно к конкретной ситуации эффективные правовые средства защиты их прав и законных интересов. Все эти действия нотариуса (уполномоченного должностного лица) направлены на предупреждение возникновения возможных споров как на стадии согласования условий сделки, так и в будущем.

Помимо разъяснения указанных положений нотариус (уполномоченное должностное лицо) должен установить соответствие содержания сделки действительным намерениям и волеизъявлению сторон и выяснить, не заблуждаются ли стороны, не совершают ли они сделку под влиянием обмана и стечения тяжелых обстоятельств. Выяснение данных обстоятельств происходит при личной беседе нотариуса (уполномоченного должностного лица) с каждой из сторон сделки.

Подготовленный документ, содержащий условия сделки, до его удостоверения зачитывается нотариусом (уполномоченным должностным лицом) вслух участникам сделки. Закон не запрещает лицам, совершающим сделку, ознакомиться с содержанием подготовленного документа самостоятельно. Но при этом нотариус от обязанности по прочтению не освобождается, за исключением единственного случая, когда нотариус составляет завещание со слов завещателя.

Подготовленный нотариальный документ составляется нотариусом (уполномоченным должностным лицом) в необходимом количестве экземпляров. В соответствии со ст. 60 Основ о нотариате количество экземпляров документов, в которых излагается содержание сделки, удостоверяемой в нотариальном порядке, определяется лицами, обратившимися за совершением нотариального действия, но не может превышать количества сторон, участвующих в сделке. Однако завещание, договоры о залоге имущества, возведении жилого дома, отчуждении жилого дома и другого недвижимого имущества, договор инвестиционного товарищества, соглашения о передаче товарищами инвестиционного товарищества своих прав и обязанностей и предварительные договоры об этом, соглашение об управлении хозяйственным партнерством, а также документы, выражающие содержание сделки по передаче доли или части доли в уставном капитале ООО, предоставляются нотариусу не менее чем в двух экземплярах, один из которых остается в делах нотариальной конторы.

Удостоверение завещаний

Завещание представляет собой одностороннюю сделку по распоряжению имуществом на случай смерти, составляется в порядке, установленном законом, и порождает правовые последствия, которые возникают не в момент его совершения, а после открытия наследства.

Место совершения завещания не зависит ни от места жительства завещателя, ни от места нахождения завещаемого имущества. Завещание может быть нотариально удостоверено у любого нотариуса, уполномоченного должностного лица местного самоуправления, консульского должностного лица.

Завещание может содержать только распоряжение одного гражданина. Поэтому если к нотариусу, должностному лицу обратятся с просьбой несколько граждан об удостоверении их совместного завещания, то он должен разъяснить недопустимость совершения такого завещания.

Нотариусу, должностному лицу следует помнить, что завещание носит личностный характер, поэтому не могут совершаться завещания законными представителями, опекунами, попечителями от имени своих подопечных, а равно иными представителями граждан, действующими на основании доверенности или иных документов о наделении их полномочиями.

Согласно п. 2 ст. 1118 ГК РФ завещание может быть совершено гражданином, обладающим в момент его совершения дееспособностью в полном объеме. Данное положение обязывает нотариуса, должностное лицо более внимательно проверять дееспособность граждан, обратившихся за удостоверением завещания. Так, если за удостоверением завещания обращается несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет, то для подтверждения его полной дееспособности надлежит истребовать документы либо о вступлении этого несовершеннолетнего в брак (свидетельство о браке), либо о признании его в установленном порядке эмансипированным (решение органа опеки и попечительства или судебное решение). Если за удостоверением завещания обращается гражданин, ограниченный в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами, то ему в совершении такого нотариального действия должно быть отказано.

При обращении гражданина к нотариусу, должностному лицу следует разъяснить, что на составление завещания не требуется согласия каких-либо лиц, а содержание завещания может быть различным и зависит только от воли самого завещателя. В частности, завещателю разъясняется его право по своему усмотрению завещать имущество любым лицам, любым образом определить доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая причин, а в случаях, предусмотренных законом, включить в завещание иные распоряжения. В рамках иных распоряжений завещатель, например, вправе:

– назначить как из числа наследников завещателя, так и из лиц, не являющихся ими, душеприказчика (исполнителя завещания) и поручить ему исполнение своего завещания;

– установить завещательный отказ, т.е. возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей) (например, передать отказополучателю в собственность, во владение или в пользование вещь, входящую в состав наследства);

– установить завещательное возложение, т.е. возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону обязанность совершить какое-либо действие имущественного или неимущественного характера, направленное на осуществление общеполезной цели (например, экспонировать полученные по наследству художественные произведения; оказывать финансовую поддержку инвалидам).

Содержание завещания может исчерпываться только лишь одним распоряжением о лишении наследства одного, нескольких или всех наследников по закону. При этом указание причин лишения наследства не требуется.

Одновременно лицу, обратившемуся за нотариальным удостоверением завещания, разъясняется его право совершить завещание в пользу одного или нескольких лиц, как входящих, так и не входящих в круг наследников по закону. При этом также обращается внимание завещателя на то, что наследниками но завещанию в соответствии со ст. 1116 ГК РФ могут являться:

– граждане, находящиеся в живых на день смерти завещателя, а также зачатые при жизни завещателя и родившиеся живыми после его смерти;

– юридические лица, существующие на день открытия наследства;

– Российская Федерация;

– субъекты РФ;

– муниципальные образования;

– иностранные государства;

– международные организации.

Завещателю следует знать и о возможности подназначить основному наследнику другого наследника на случай, если назначенный им в завещании наследник или наследник завещателя по закону умрет до открытия наследства либо одновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство по другим причинам или откажется от него, либо не будет иметь право наследовать или будет отстранен от наследования как недостойный наследник. Подназначение наследника допускается при возникновении одной или нескольких, или всех указанных причин. Распоряжение о подназначении может быть изложено в завещании примерно таким образом: "Из принадлежащего мне имущества квартиру под номером десять в жилом доме номер три по улице Новомосковской в городе Щекино Тульской области я завещаю Петровой Ольге Викторовне, а в случае, если она умрет до открытия наследства либо одновременно со мной, либо после открытия наследства, не успев его принять, – моему внуку, Сергееву Александру Павловичу".

Поскольку в соответствии со ст. 1120 ГК РФ завещать можно любое имущество, завещателю разъясняется, что предметом завещания могут являться вещи, включая деньги и ценные бумаги, и иное имущество, в том числе имущественные права, но при этом сообщается, что не могут входить в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя (например, право на алименты и алиментные обязательства, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина и др.), а также права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается законодательными актами РФ (например, права и обязанности, возникшие из договоров безвозмездного пользования, поручения, комиссии, агентского договора и др.).

Лицо, обратившееся за удостоверением завещания, ставится в известность о возможности по собственному усмотрению:

– завещать все принадлежащее ему имущество (например, "все имущество, которое ко дню моей смерти окажется мне принадлежащим, в чем бы таковое не заключалось и где бы оно не находилось");

– установить равные или разные размеры долей каждому из наследников (например, "из принадлежащего мне имущества завещаю одну вторую долю Иванову Ивану Ивановичу и одну четвертую доли Петровой Римме Ивановне");

– разделить имущество по видам между наследниками (например, "дочери – дом, сыну – автомобиль").

При этом если имущество будет завещано двум или нескольким наследникам без указания их долей в наследстве и без указания конкретного имущества, предназначаемого каждому из наследников, то оно будет признаваться завещанным наследникам в равных долях.

Так как завещатель вправе составить распоряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем, при удостоверении завещания от него не требуется представление доказательств, подтверждающих его право на завещаемое имущество.

Согласно ст. 1119 ГК РФ свобода завещания ограничена правилами об обязательной доле в наследстве. Законом определен круг лиц, которые призываются к наследованию независимо от содержания завещания. Нотариус, должностное лицо обязаны разъяснить завещателю положения об обязательной доле и проинформировать его о лицах, имеющих такое право, указав, что обязательными наследниками в соответствии со ст. 1149 ГК РФ являются:

– несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя (в том числе усыновленные);

– нетрудоспособные супруг и родители (усыновители) наследодателя;

– граждане, относящиеся к наследникам по закону всех установленных законом семи очередей, нетрудоспособные ко дню открытия наследства, но не входящие в круг наследников той очереди, которая призывается к наследованию, если они не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении, независимо от того, проживали они совместно с наследодателем или нет;

– граждане, не входящие в круг наследников по закону семи очередей, но являющиеся нетрудоспособными ко дню открытия наследства, если они не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении и проживали совместно с ним.

Одновременно завещателю сообщается, что если он до 1 марта 2002 г. сделал распоряжение о выдаче на случай своей смерти вклада, имеющегося у него в государственной трудовой сберегательной кассе или в Государственном банке СССР, то на денежные средства, находящиеся на данном вкладе, правило об обязательной доле не распространяется, поскольку денежные средства в таком случае в состав наследственного имущества не входят. В подтверждение сделанных пояснений об обязательной доле в текст завещания включается положение об этом, примерно в таком виде: "Содержание статьи 1149 Гражданского кодекса Российской Федерации о праве на обязательную долю в наследстве завещателю Кузьминову П. С. нотариусом разъяснено".

При удостоверении завещания нотариус принимает необходимые меры, позволяющие завещателю изложить свою волю свободно, без влияния третьих лиц на ее формирование. Но по желанию завещателя при составлении и нотариальном удостоверении завещания может присутствовать свидетель. Тогда нотариус, должностное лицо кроме установления личности свидетеля и проверки его дееспособности уточняют с учетом правил, закрепленных в п. 3 ст. 1124 ГК РФ, может ли данное лицо являться свидетелем. В соответствии с указанной нормой не могут быть свидетелями помимо нотариуса или должностного лица, удостоверяющего завещание, также:

– лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ;

– супруг, дети и родители лица, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ;

– граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме;

– неграмотные;

– граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего;

– лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание, за исключением случая, когда составляется закрытое завещание.

В случае, когда при составлении и удостоверении завещания присутствует свидетель, нотариус, должностное лицо предупреждает его об обязанности до открытия наследства хранить тайну завещания и не разглашать сведений, касающихся содержания завещания и его составления. О необходимости свидетеля соблюдать тайну завещания в удостоверительной надписи на завещании указывается, что свидетель предупрежден о соблюдении требований ст. 1123 ГК РФ. Об аналогичной обязанности с указанием об этом в удостоверительной подписи на завещании также предупреждаются переводчик, исполнитель завещания и рукоприкладчик, если они присутствуют при составлении и удостоверении завещания.

Обратившемуся за совершением завещания лицу также разъясняется его право в любое время отменить или изменить составленное им завещание без объяснения причины, а также возможность отменить или изменить нотариально удостоверенным завещанием не только прежнее завещание, удостоверенное нотариусом, но и ранее составленное завещательное распоряжение правами на денежные средства в банке. Завещатель может отменить свое завещание, оформив специальный документ – распоряжение об отмене завещания либо составив новое завещание. Изменение завещания допустимо только путем составления нового завещания, в котором будут содержаться положения об изменении отдельных завещательных распоряжений ранее составленного завещания. Обратиться за удостоверением распоряжения об отмене завещания или за удостоверением нового завещания можно к любому нотариусу, должностному лицу, а не только к тому нотариусу или должностному лицу, которые ранее удостоверили отменяемое или изменяемое завещание. Но при этом должно соблюдаться правило о том, что отменить или изменить нотариально удостоверенное завещание можно только в нотариальном порядке.

При подготовке проекта завещания нотариус, должностное лицо обязаны выяснить волю завещателя и обеспечить ее точное выражение в тексте завещания. Выяснение воли осуществляется в процессе личной беседы, в ходе которой нотариус, должностное лицо также убеждаются в действительном и свободном намерении завещателя составить завещание в отношении конкретных лиц и определенного имущества. В таком же порядке устанавливается действительность намерений и свобода волеизъявления завещателя в случае, если нотариусу, должностному лицу будет предоставлено завещание, составленное самим завещателем.

Завещание, проект которого составлен нотариусом со слов завещателя, должно быть полностью до его подписания прочитано самим завещателем в присутствии нотариуса. Если завещатель по каким-либо причинам не в состоянии прочитать текст, то завещание зачитывается вслух нотариусом, о чем в удостоверительной надписи нотариуса делается отметка с указанием факта оглашения завещания нотариусом и причин, по которым завещатель не смог его прочитать.

2. С введением в действие третьей части ГК РФ (с 1 марта 2002 г.) гражданам предоставлено право распорядиться своим имуществом на случай смерти не только путем удостоверения завещания в обычном "классическом" порядке, но и путем совершения закрытого завещания.

В соответствии со ст. 1126 ГК РФ закрытым завещанием признается составленное завещателем завещание, с содержанием которого при жизни завещателя не может быть ознакомлено никакое другое лицо, включая нотариуса. Возможность ознакомиться с текстом закрытого завещания допускается только после смерти завещателя.

Закрытое завещание не подлежит удостоверению, но юридические последствия после открытия наследства по такому завещанию наступят лишь в том случае, если оно будет в установленном порядке передано завещателем нотариусу.

Необходимо отметить, что в отличие от удостоверения завещания принимать закрытое завещание вправе только нотариусы. Пи должностные лица местного самоуправления, ни консульские должностные лица такими полномочиями не наделены.

Принимая закрытое завещание, нотариус должен обеспечить его законность. Ему надлежит убедиться в том, что завещание передастся самим лицом, составившим завещание, поскольку на завещателя в полной мере распространяются требования о личном характере совершения этой сделки. Передача закрытого завещания через представителя не допускается.

В равной степени на лицо, составившее закрытое завещание, распространяются также общие требования о наличии дееспособности в полном объеме. Если за совершением указанного нотариального действия к нотариусу обратится недееспособный или ограниченно дееспособный гражданин, нотариус обязан отказать в совершении этого действия.

Закрытое завещание передается нотариусу в заклеенном конверте, и нотариус, принимая конверт, проверяет его целостность, а также то, что конверт действительно заклеен.

В силу того, что нотариус лишен возможности даже взглянуть на текст закрытого завещания, при принятии конверта он в обязательном порядке должен разъяснить завещателю требование о собственноручном написании и подписании такого завещания. Одновременно нотариус ставит в известность завещателя о том, что несоблюдение данных правил влечет за собой недействительность завещания. Кроме этого, нотариус разъясняет завещателю содержание ст. 1149 ГК РФ о праве на обязательную долю в наследстве и поясняет, кто относится к числу так называемых обязательных наследников.

Закрытое завещание в заклеенном конверте передается завещателем нотариусу в присутствии двух свидетелей. Нотариус обязан убедиться, что присутствующие в качестве свидетелей лица обладают дееспособностью в полном объеме, являются грамотными гражданами, в полной мере осознающими существо происходящего. При этом нотариус разъясняет завещателю и присутствующим в качестве свидетелей лицам, что не может быть свидетелем лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители. Также нотариус информирует их о том, что несоответствие присутствующих свидетелей данным требованиям может явиться после открытия наследства основанием признания завещания недействительным.

Оба свидетеля в присутствии нотариуса и завещателя ставят подписи на заклеенном конверте, после чего нотариус запечатывает конверт с закрытым завещанием в другой конверт, который называется конвертом хранения, на котором нотариус учиняет удостоверительную надпись в соответствии с формой, утвержденной Минюстом России. 

При принятии закрытого завещания нотариус разъясняет завещателю его право в любое время после передачи закрытого завещания нотариусу отменить или изменить составленное закрытое завещание, а также порядок отмены или изменения завещания. В частности, нотариус поясняет, что изменение закрытого завещания возможно путем составления нового нотариально удостоверенного завещания или закрытого завещания, которым будут изменены отдельные завещательные распоряжения ранее составленного закрытого завещания, а отменить закрытое завещание можно путем составления нового нотариально удостоверенного завещания или закрытого завещания либо путем оформления распоряжения об отмене закрытого завещания.

В подтверждение принятия закрытого завещания нотариус выдает завещателю свидетельство о принятии закрытого завещания по утвержденной форме. Применительно к ранее приведенному примеру с текстом удостоверительной надписи на конверте хранения содержание свидетельства о принятии закрытого завещания будет выглядеть следующим образом.